Spreekuurvraag:

Geachte heer Robbe,

Onderstaand een situatieschets: De HBO-instelling, MBO-instelling en commercieel beveiligingsbedrijf zijn een project gestart, waarbij zij gedrielijk voor het het onderwijsgebied vrede en veiligheid een MBO 4-niveau en een HBO 5- en 6-niveau willen ontwikkelen. De HBO-instelling is betrokken voor het HBO 5- en 6-niveau, De MBO-instelling voor het MBO 4-niveau en het commerciele beveiligingsbedrijf als (commerciele) kennisexpert. De HBO-instelling treedt op als penvoerder voor het project.
 
De financiering voor dit project is als volgt: 1,8 miljoen.
HBO-instelling: ca 450 k
MBO-instelling: ca 100 k
Commercieel Beveiligingsbedrijf: ca 50 k

Subsidie vanuit overheid:
SenterNovem: ca 600 k (subsidie)
Gemeente DH: ca 600 k (subsidie) +

Totaal: ca 1,8 mio  

 De 1.8 mio zal als volgt worden uitgegeven aan de volgende aspecten (zoals nu bekend):
Externe inhuur:
- 3 personen gespecialiseerd in veiligheid voor marktonderzoek (250 k)
- 1 persoon voor opleidingsontwikkeling MBO 4-niveau (50 k)
- 1 onderwijsdeskundige MBO niveau(50 k)
- 1 onderwijsdeskundige HBO bachelor niveau (50 k)
- 1 onderwijsdeskundige HBO master niveau (10 k)
- 1 programmeur ontwikkelen e-learning tool (100 k)
- externe deskundige voor opzetten kenniscentrum (45 k)
- congresmedewerker voor opzetten kenniscentrum  (45 k)
- projectmanager 1 (300 k)
- projectmanager 2 (300 k)
 
Overige zaken
- hulpmiddelen voor opzetten kenniscentrum (150 k)
- e-learning tool (50 k)
- projecttools (20 k)
 
 
Mijn grote vraag is nu: Moet er Europees Aanbesteed worden? En zo ja, hoe? En zo nee, waarom niet? In de voorwaarden voor het verlenen van de subsidie staat  genoemd dat er aan art 36 en 41 van het kaderbesluit EZ-subsidies voldaan moet worden, maar staat verder nergens dat er voldaan moet worden aan 't Bao.

Antwoord Mr Tim Robbe, ga naar lees meer...

Antwoord mr Tim Robbe.

De vraag of je moet aanbesteden beantwoord je eerst door te beoordelen of sprake is van een zogenaamde schriftelijke overeenkomst onder bezwarende titel tussen (een) aanbestedende dienst(en) en (een) onderneming(en).

In de door jouw geschetste casus lijkt hier zeker sprake van.

Ten eerste lijken er niet een, maar meerdere schriftelijke overeenkomsten onder bezwarende titel te worden gesloten door het consortium en ondernemers (voor o.a. diensten op het gebied van marktonderzoek, onderwijs, ICT, projectmanagement, enz.). Daarbij betaalt het consortium ondernemers voor het ontvangen van een prestatie. We moeten deze afzonderlijke overeenkomsten dus gaan beoordelen op een aanbestedings- plicht. (Let overigens op: een ondernemer kan in het Europees recht ook gewoon een stichting zijn die niet tegen een winstoogmerkt opereert).

Dit moeten wij doen omdat, ten tweede, het consortium bestaat uit twee aanbestedende diensten en een onderneming. Ook een vereniging van aanbestedende diensten (met of zonder deelname van een onderneming) maakt de overheidsopdrachten die deze vereniging op de markt zet, aanbestedingsplichtige opdrachten.

Je zult van de opdrachten die je op de markt gaat zetten als consortium moeten gaan beoordelen in hoeverre zij deel uitmaken van een en dezelfde opdracht. In de aanbestedingswetgeving is namelijk een splitsverbod opgenomen. Dit om te voorkomen dat aanbestedende diensten opdrachten opsplitsen om zo onder een aanbestedingsplicht uit te komen. De drempelwaarde voor een verplichte Europese aanbesteding voor diensten en leveringen (ik zie geen werken terug in je casusbeschrijving) is momenteel 193.000 ex BTW.

Op basis van HvJEG Felix Swoboda en HvJEG Togel mag je diensten zover opsplitsen als de zgn. CPC codes toelaten (niet CPV codes). Dus elke dienst die je een eigen CPC code kunt geven mag je afzonderlijk aanbesteden. Blijft de opdracht dan onder de grens van 193.000 BTW dan hoef je niet Europees aan te besteden. Vervolgens moet je beoordelen of de opdracht nog een 2A of een 2B dienst is op basis van bijlage 2 van de aanbestedingswetgeving. Is het een 2A dienst en zit je boven de drempel dan mag je alleen openbaar of niet openbaar Europees aanbesteden. Is het een 2B dienst, dan heb je weer meer keuzevrijheid: in het geval je kunt aantonen dat geen enkele buitenlandse aanbieder interesse heeft in de opdrach hoef je zelfs helemaal niets te doen met aanbesteden op basis van de wetgeving.

Hieruit vloeit voort dat m.i. je het marktonderzoek en de twee projectmanagers Europees zult moeten aanbesteden (boven de drempel en 2A diensten). De diensten voor opleidingsontwikkeling en onderwijs- kundigen moet je bundelen, je hoeft echter niets met aanbesteden te doen (onder de drempel, geen buitenlandse interesse), de externe programmeur hoef je niet Europees aan te besteden maar je moet wel een aanbesteding uitvoeren (onder de drempel, maar waarschijnlijk wel interesse buiten NL) en de diensten voor opzetten kenniscentrum moet je bundelen en hoef je dan niet aan te besteden (onder de drempel, geen interesse buiten NL).

Mijn antwoord is in deze casus overigens echt als richtinggevend bedoeld. Het is een bijzonder complexe aangelegenheid de diensten precies te categoriseren. Mijn advies is dan ook dat nog eens een keer heel secuur te doen.

Mvgr
Tim